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El Tribunal Supremo reconoce el derecho a obtener la autorización de residencia en España a un extranjero con antecedentes penales al tener a dos hijos menores ciudadanos españoles a su cargo.

El Tribunal Supremo reconoce el derecho a obtener la autorización de residencia en España a un extranjero con antecedentes penales al tener a dos hijos menores ciudadanos españoles a su cargo.

Es importante esta sentencia de enero de 2017, tomando en cuenta que el solicitante tenía antecedentes penales y de acuerdo con el artículo 31.5 de la Ley de Extranjería (L.O. 4/2000) establece que “Para autorizar la residencia temporal de un extranjero será preciso que carezca de antecedentes penales en España o en los países anteriores de residencia, por delitos existentes en el ordenamiento español, y no figurar como rechazable en el espacio territorial de países con los que España tenga firmado un convenio en tal sentido” pero sin embargo dado que es padre de dos menores ciudadanos de la U.E. que se encuentran a su cargo, conforme a lo dispuesto por el TJUE la aplicación de dicho articulo resultaría contrario al Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea y de la Directiva 2004/38/CE relativa al derecho de los ciudadanos de la Unión y de los miembros de sus familias a circular y residir libremente en el territorio de los Estados miembros, dado el carácter incondicionado del artículo 31.5 determina de forma casi automática la denegación de la autorización incluso respecto como en el presente, que la denegación de autorización de residencia del solicitante priva a dos ciudadanos españoles de su derecho a residir y desplazarse en el territorio de la Unión Europea.

 

La sentencia establece que de acuerdo con “declarado por el Tribunal de Justicia de la Unión Europea en la sentencia que se ha reseñado, debemos inaplicar en el presente supuesto el referido artículo 31.4 de la Ley de Extranjería que prohíbe otorgar residencia de forma incondicional a quienes tengan antecedentes penales y que determino la desestimación del recurso contencioso-administrativo a quo. En efecto, esta Sala coincide con la instancia en que dadas las circunstancias que concurrían, esto es, siendo el progenitor de dos hijos a su cargo ciudadanos de la Unión Europea, plenamente escolarizados y correctamente atendido por el progenitor, procedía haber otorgado al solicitante la autorización de residencia por causa extraordinaria, tanto más cuando que estaba en tramitación su cancelación de los antecedentes penales, como efectivamente sucedió después. Por otra parte los hijos del solicitante cumplen las exigencias del artículo 7.1.d) de la Directiva 2004/38, mientras que la denegación al padre de la autorización de residencia por él solicitada supondría la salida del territorio de la Unión Europea a los hijos de Dn F., ciudadano de la Unión. Así pues, tal como ha declarado el Tribunal de Justicia dicho precepto legal resulta en su aplicación al presente litigio contrario a loas artículos 20 y 21 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea y a las Directiva 2008/38/CE, dado su carácter incondicionado, que determina la denegación de la autorización incluso en un su supuesto en el que dicha denegación acarrea la privación de dos ciudadanos de la Unión menores de edad el desconocer su derecho a residir y desplazarse den en el Territorio de la Unión Europea”.

La presente sentencia constituye una importante jurisprudencia para aquellos casos donde ha sido denegadas autorizaciones de residencia temporal por antecedentes penales sin tomar en consideración aspectos fundamentales como son el derecho a residir en territorio español de aquellos progenitores que tienen a su cargo hijos ciudadanos de la U.E.

Para mayor información pulse la sentencia:

SENTENCIA TS EXTRAJME.pdf

 

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